首席律师
朱湘君律师
朱湘君律师
  朱湘君,杭州资深律师,浙江大学法学学士、中国政法大学民商法学专业在职研究生,现为北京盈科(杭州)律师事务所合伙人,家族信托杭州分中心主任...详细>>
联系方式
首席律师:朱湘君
执业证号:133012 009112 18388
所属律所:北京盈科(杭州)律师事务所
专业领域:公司业务 合同业务 建筑房产
手机号码:13345811592
Q Q 号码:1281655059
e-mail :1281655059@qq.com
地  址:杭州市江干区新业路228号 杭州来福士广场T2 12楼

朱律案例:劳资双方共同构建和谐劳动社会

来源:www.lawyer1979.com  人气:  时间:2015-12-4 14:40:08

 笔者按:代理律师为本案委托人的法律顾问,在劳资纠纷产生初始,公司HR对劳动合同解除事宜进行了法律咨询,最终其接受了律师建议,使得本案为法院支持其合法解除劳动合同奠定了非常扎实的基础。对于劳资纠纷,笔者从业这些年,明显感觉到原先是外资企业为主,慢慢的到民企,如今也蔓延到了国企等,很多企业对笔者说:劳动法就是保护劳动者的法律,企业难做。其实不然,当你打开视野,看看国外发达国家,当你运作资本,寻求重组并购上市等等,规范用工是必须的。当你在法律的框架下用工了,你会发现原来可以双赢。

 
代 理 词
 
尊敬的审判员:
 
根据民事诉讼法第五十八条及相关法律之规定,受被告的委托以及浙江凯麦律师事务所的指派,由我担任本案被告的诉讼代理人,开庭前,我听取了被代理人的陈述,查阅了有关材料,进行了必要的调查。现就本案发表如下代理意见,请法庭予以参考。
 
一、依据《劳动合同法》第39条第2款、《员工奖惩管理规定》第11条第2款,《劳动合同》第7条第2款,被告合法解除与原告的劳动合同关系,无需支付任何赔偿金。具体理由如下:
 
1、《员工奖惩管理规定》制定于2008年1月1日之前,内容合法。原告对此已经认真签阅,无异议,且承诺将严格遵守,因违纪、违规等触犯的,愿意以此接受处罚。
 
2、2011年11月1日起至被告决定解除劳动合同日2011年12月1日止,原告连续无故旷工达30天。
 
其中, 2011年10月14日至31日,根据综合计算工时,原告出勤情况等,原告集中进行休息。10月21日,原告虽自称被打伤,但没有出具任何有效证据予以证明。被告对原告提供的证人证言,三性均有异议。且根据原告提供的证据7派出所《情况说明》,也证明了原告没有打架受伤的事实。2011年11月1日、2日原告两天无任何理由连续旷工,已经符合《员工奖惩管理规定》第11条第2款“连续旷工二天(含)以上” ,符合辞退处分。
 
2011年11月3日至2011年12月1日,原告虽主张请病假。但根据被告请假制度,原告需向被告提交病情诊断证明书、报告单、病历等原件,经被告批准同意后方能休假。原告对被告的请假制度是明确知道的,被告也已经多次以口头和书面方式予以告知。但原告在未办理续假手续,未经公司批准休假的情况下,连续旷工达28天。符合《员工奖惩管理规定》第11条第2款“不按规定履行请假、续假手续,缺勤2小时以上即为旷工。”
 
在原被告对日工作时间是9小时还是10小时的争议中,原告一直说工作岗位不能缺人,一个萝卜一个坑,但其实际行为是根本无视公司规章制度,严重予以违反,连续无故旷工达30天之久,鉴于被告为物业公司,具有行业特殊性,该等行为不仅对被告其他员工造成恶劣影响,而且严重损害了被告的利益。对此,工会也已证明原告严重违反公司劳动纪律及规章制度情况属实,且解除理由等并无不当。被告认为原告赔偿清单中的赔偿金的计算,无任何事实和法律依据。
 
二、关于社保
 
2011年3、4月份的社保未缴纳是因为原告迟延递交社保需要的材料造成的,并非被告恶意不交。被告也同意补交。
 
三、被告未拖欠原告工资。具体理由如下:
 
1、原告应对加班的事实负举证责任。现原告无任何有效证据予以证明其日工作时间为10小时。被告认为原告的日工作时间为9小时,已提供证据10《休息表》,其和原告提供的证据9《巡逻工作记录和保安执勤工作记录表》等相互引证予以证明。
 
2、原告工作期间应发工资总计为14568.7元,剔除社保个人缴纳代扣部分1097.8元,实发2011年3月到9月工资总计为12444.3元,余款 1025.1元。被告已通知,但原告未来结算。
 
四、关于医药费
 
原告已参加基本医疗保险,医疗费可按医保政策执行;若属于第三人侵权造成的,属另一个法律关系,与本案无关。
 
综上所述,原告无故旷工连续达30天,未办理工作交接等离职手续,其行为不仅严重违反了被告的规章制度,而且严重损害了被告的利益。被告合法解除与原告劳动合同关系,未拖欠工资,未恶意不交社保,无需支付赔偿金。上述意见恳求法庭予以考虑!
 
代 理 人: 朱湘君律师
 
日期 :2012年4月1日
 
附件:
 
在纪念《劳动法》颁布20周年座谈会上的发言
 
(2014年7月4日)
 
人力资源和社会保障部部长 尹蔚民
 
1994年7月5日颁布的《劳动法》,是新中国建立以来第一部以维护劳动者合法权益为宗旨,全面规范调整劳动关系的基本法律,在我国劳动法治建设史上具有里程碑的意义。
 
《劳动法》颁布20年来的实践证明,这部法律对于建立健全与社会主义市场经济相适应的就业制度、社会保障体系和劳动关系协调机制,保护广大劳动者合法权益,促进经济社会全面发展,发挥了重要作用。
 
《劳动法》颁布20年来,我国又先后颁布实施了《劳动合同法》《就业促进法》《劳动争议调解仲裁法》《社会保险法》以及一系列配套法规,初步构建了比较完整的人力资源社会保障法律体系框架。20年来,我国就业规模不断扩大,就业结构发生了深刻变化,就业质量逐步提高。1994年至2013年,城镇登记失业率始终保持在较低水平,城镇就业人员从18653万人增长到38240万人,三大产业之间的就业比例从54︰23︰23调整为31︰30︰39,大批劳动者从农业转向第二、三产业。20年来,我国建立了面向全体劳动者的职业培训体系,全面加强职业技能培训,技能人才队伍不断壮大,2013年全国技能劳动者总量达到1.5亿人,高技能人才达到3762万人,为经济和社会发展提供了有力的人才支撑。20年来,社会保险制度建设快速发展,建立了覆盖城乡居民的社会保障体系,覆盖范围不断扩大,待遇水平稳步提高,初步形成了与我国经济发展水平相适应的社会保障"安全网".20年来,劳动合同制度普遍实行,集体合同制度稳步推进,由政府、工会和企业组织构成的劳动关系三方协调机制逐步健全,促进了劳动关系的和谐稳定。建立健全农民工工作协调机制,推动农民工转移就业规模持续扩大,职业技能不断提高,工资收入大幅增加,参加社会保险人数较快增长,劳动保障权益维护显著加强,享受基本公共服务范围逐步扩大。通过建立健全劳动人事争议调解组织、仲裁机构和劳动监察机构,积极预防和妥善处理劳动争议,及时查处用人单位违反劳动保障法律的行为,有效维护了广大劳动者的合法权益。
 
当前,我国正处于全面建成小康社会的关键时期,就业形式多样化、人口老龄化、城镇化和经济全球化等趋势都对人力资源社会保障工作提出了新的挑战。就业总量压力依然较大,就业结构性矛盾更加凸显,创新型人才和高技能人才短缺问题更加突出,社会保障制度体系需要进一步完善,收入分配差距依然较大,拖欠工资、同工不同酬等损害劳动者权益的行为仍时有发生,构建和谐劳动关系、维护劳动者合法权益的任务仍然十分艰巨。
 
党的十八届三中全会作出了全面深化改革的决定,对深化人力资源社会保障领域的改革提出了一系列新任务新要求。人力资源社会保障部门将深入学习贯彻党的十八届三中全会和习近平总书记系列重要讲话精神,全面深化各项改革,更好地贯彻实施劳动保障法律法规,有效维护劳动者合法权益。
 
一是要进一步完善劳动保障法律制度。加快制定与《劳动法》等法律相配套的法规规章,使各项法律规定更具有可操作性,促进《劳动法》更好地贯彻实施。同时,采取多种形式广泛开展普法宣传活动,提高用人单位和广大劳动者的法律意识。
 
二是要健全促进就业创业体制机制。继续深入实施就业优先战略和更加积极的就业政策,建立经济发展和扩大就业的联动机制,完善城乡均等的公共就业创业服务体系,构建劳动者终身职业培训体系,努力推动实现更加充分和更高质量的就业。
 
三是要建立更加公平可持续的社会保障制度。要坚持全覆盖、保基本、多层次、可持续方针,以增强公平性、适应流动性、保证可持续性为重点,全面建成覆盖城乡的社会保障体系。
 
四是要完善劳动关系协调机制。全面实行劳动合同制度,大力推进企业集体协商,畅通各方特别是职工表达合理诉求渠道,有效防止和减少劳动争议。进一步健全规范有序、公正及时处理劳动争议的制度,提高劳动争议处理效能,促进劳动关系和谐稳定。
 
五是要切实维护劳动者合法权益。创新劳动保障监察执法体制,建立权责统一、权威高效的劳动保障监察执法体制,规范执法程序,提高执法效率。以劳动合同签订、工资支付、社会保险和人力资源市场为重点,严肃查处各种违法行为,切实维护劳动者合法权益。