首席律师
朱湘君律师
朱湘君律师
  朱湘君,杭州资深律师,浙江大学法学学士、中国政法大学民商法学专业在职研究生,现为北京盈科(杭州)律师事务所合伙人,家族信托杭州分中心主任...详细>>
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首席律师:朱湘君
执业证号:133012 009112 18388
所属律所:北京盈科(杭州)律师事务所
专业领域:公司业务 合同业务 建筑房产
手机号码:13345811592
Q Q 号码:1281655059
e-mail :1281655059@qq.com
地  址:杭州市江干区新业路228号 杭州来福士广场T2 12楼

朱律案例:显失公平撤销合同案

来源:www.lawyer1979.com  人气:  时间:2016-3-13 22:41:45

 

经典案例(根据《中华人民共和国律师法》的规定和《委托合同》的约定,需对当事人的信息予以保密,因此以下涉及名称均以某某等代替,请勿对号入座)

朱湘君律师作为被告生产商甲公司的代理律师,应诉原告乙公司,该案原告以显失公平为由要求撤销双方签署的《补偿协议》,最终在代理律师的积极努力下,一审判决原告败诉,原告不服继续上诉,二审法院维持原判。该案审理法院杭州下沙经济技术开发区人民法院,杭州中院。

本案的办案心得:笔者认为作为代理律师必须非常认真地审查证据材料,该案中笔者发现原告主张赔偿的相关证据无法自圆其说,就此在庭审中一一指出。另,代理律师出庭需充分做好庭前准备,重视法庭发问,该案中通过法庭发问,有效固定了我方并没有证据支持的重要事实,为案件胜诉做好了铺垫。从本案看企业管理,笔者认为如何把人管好是企业的一种智慧。

附一审代理词

     

尊敬的合议庭:

甲公司与乙公司买卖合同纠纷一案,现就本案发表如下代理意见,请法庭予以参考。

一、《补偿协议》没有显失公平,无需撤销。

(一)、《补偿协议》是原、被告协商一致自愿签订。

1、原、被告就此事在当地派出所调解过三次,签订该协议时并非处于急迫的情形。

2、原告是一家专业从事批发兼零售预包装食品兼散装食品、乳制品、日用品的商贸公司,其从2011年就成为被告的经销商,一直在经营销售被告的奶粉。原告有2位股东,法定代表人高中文化,成年并且理智健全。故,原告并不存在没有行业经验的问题。

3、被告在签署《补偿协议》时既没有故意也没有恶意促使其签约。

 (二)、《补偿协议》中的权利义务无明显不对等,原告的利益也无严重失衡。

1、原告无任何损失。

原告以丙某出具的《情况说明》向被告主张返点金额40.1万元。《情况说明》中第三条表述为“关于20143月、4月、6月份销售回款明细账来源说明,属甲公司应返给丁某款项40余万元”。原、被告在签署《补偿协议》时已经对账,业务往来截止20131129日,账面费用14812.12元为2013年第4季度的奖励。根据原告提供的证据财务数据显示,原、被告在2014年未发生过任何的销售业务往来,何来所谓的20143月、4月、6月销售回款40余万元。

原告在起诉状中称“按照丙某旨意先后向甲公司汇了437万余元进货款。”但该437万余元进货款是2012年和20132个年度进货款的总额,原告在2012年和2013年从未就此事向被告主张过权利,包括在2013年续签《经销商合约》时也从未提起,却在原、被告无业务往来的2014年恶意主张,明显不符合常理。同时,该诉称与丙某的《情况说明》相互矛盾

原告没有任何证据证明其垫付了40.1万元。原告是被告的经销商,被授权在A市销售被告的奶粉,双方的权利义务由《经销商合约》进行约束。被告与原告下面的门店之间无任何权利义务关系,原告在起诉状中也称“丙某承诺给经销商返点”,并没有说给经销商下面的门店返点。根据合同相对性原则,即便原告确有损失,也是原告自身的行为和过错导致,与被告无任何关系。

2、原告存有过错,丙某无代理权,不构成表现代理。

原、被告签署的2012年和2013年《经销商合约》,被告代表签字处均为“戊某”,而协议中更是明确约定促销活动以书面方式作出,丙某仅为被告的普通员工,其无权代表被告进行任何的口头促销承诺,对此原告是明知的。

退一步讲,即便丙某确实给予过口头促销承诺,但3年来原告从未就该所谓的口头促销活动致电询问过被告,审查其真实性,其不但非善意相对人,甚至存在一定程度的恶意。

原告无任何理由相信丙某有代理权,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第5条第3款“对代理权发生争议的,由主张有代理权一方当事人承担举证责任”,原告无任何有效证据证明丙某具有代理权的客观表象。

二、原告应将10万元款项返还给被告,并赔偿损失。

原告在收到被告补偿款后并没有在一个月内起诉丙某,根据《补偿协议》第三条,原告应将10万元返还给被告,同时赔偿损失。

退一步讲,即便《补偿协议》真的被撤销,根据《合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”故,10万元也应该予以返还。

 

上述意见恳求合议庭予以考虑!谢谢!

 

 

 

                                 甲公司

代理人:朱湘君

2015